当代物权法百科全书小辞典初稿69-1
当代物权法百科全书小辞典初稿69-1 占有改定的应用 一、基本理念 占有改定的应用，主要是指在普通物权法系统中的应用。物权法第27条虽然规定的是动产交付方面的占有改定，但在实际应用过程中，不动产交付方面的占有改定更加广泛、更加实用，效果更加显著。申言之，本法本条款关于动产交付方面占有改定的规定，应当准用于不动产交付方面的占有改定，具有同等的法律效力。这一点应当引起我们足够的重视。 理论上，同为非典型交付，占有改定在实际应用中应当比简易交付、指示交付更胜一筹。 1.占有改定与简易交付都有“买卖不破租赁”的规则、中心思想和双方好处在内，然而毕竟简易交付中的意外受益人是收益租赁人、使用租赁人之类的他项物权人，其影响力不及占有改定中的意外受益人。一则，简易交付中的用益物权人、占有权人要想感动新所有权人成立简易交付是相当费劲的，因为他项物权人本身就没有什么物权地位，即使是成立了简易交付，有可能比原来付出更多租金之类的代价。占有改定的意外受益人原来是所有权人，物权地位和影响力、说服力较强，并且有“近水楼台先得月”的便利，不是在旧租赁关系、旧借用关系基础上成立的新关系，而是全新的租赁关系、借用关系，所付出的占有代价相对较小。二则，简易交付中的意外受益人已经租赁或者租用该项动产一段时间了，时间太长了会感到疲惫不堪，或者会因租金的不断上涨甚至于暴涨而放弃继续占有该物，这会影响到物权关系的稳定。占有改定的意外受益人因转让动产而壮大了经济实力，并且对于原来的动产的一整套管理经验还有底细，机器设备等利用率一般会不低，一般会维持较长的物权关系。总之占有改定的应用，在自身条件和客观上受影响的可能性较小，占有关系的稳定局势较优。 2.占有改定是维持原有的占有关系，并发展成一种新的占有关系，而指示交付既不维持原有的占有关系，也不发展成一种新的占有关系。指示交付只不过是中介式、信托式交付，交付完毕后，被指示交付人的占有关系就自动消灭了。由此可见，占有改定不止于物权变动、所有权转移，更大程度上标志着物的利用程度得到显示，原所有权人兼占有权人的利益并没有受损，并没有因转让所有权而转让占有权。运输、仓储、保管等占有人没有资格成立占有改定，顶多可以成立简易交付。既然没有成立简易交付，只是成立指示交付，那么，这种物权人对于动产的占有控制力、财产利用率来说都是最差、最低的。 二、一般分析 学习物权法本条款，本能的第一反应，就是“为什么所有权人出卖了动产标的物，出让人仍然可以拥有该物的占有权？”、“占有改定到底有什么作用？”等等，要回答这几个问题，要从日常生活中说起。 【例一】动产占有改定的例子 某甲从某银行贷款60万元购买了一台大型进口挖掘机，使用一段时间以后，拖欠银行贷款仍然有30万元逾期未还清，此时银行的利率大幅度的涨了，并且银行发来一份律师函，声言要扣押、抵押挖掘机拍卖抵债。但是，抵押拍卖的价格估计不超过20万元。情急之下，某甲找门路将这台挖掘机以45万元的价钱出卖给了某乙。于是，某甲用30万多元连本带利一起还清了银行贷款，用余下的款，与某乙达成了租赁该挖掘机的协议。结果，某甲与银行解套了，某乙得到相对便宜的挖掘机，某乙并且每月有可观的租金收入。 例一的情形，某甲出售挖掘机完全是情势所迫，是不得已而为之。当他拖欠银行大笔贷款四处贷款、借钱无着落时，只好忍痛割爱，将一台九成新的挖掘机出卖给了某乙。某乙不是搞工程这一行的，干脆将买来的挖掘机出租给某甲，某甲继续使用、管领这台挖掘机。一个愿意购买，一个愿意出卖；一个愿意出租，一个愿意租赁。由于双方合意，这桩买卖做成了，挖掘机的所有权改定和占有权改定，就这样产生了。 以上例子，有几个细节，不得不说。如某甲是某银行向法院起诉他之前作出出卖该挖掘机的决定并完成任务的，如果他是在法院执行阶段扣押他的动产时，他就无权自己处分和租赁占有自己的挖掘机了。他知道由法院来拍卖那台挖掘机，不知道什么时候能够拍卖成功，拍卖价格也不一定遂人愿，需付出的拍卖中介费十分高昂，而此时银行的罚款和利息高得非常吓人。其实，早在银行的律师函发来之前，他早已作好了出卖这台挖掘机的准备工作，抢在法院判决执行之前就把机器出卖的事做好了。他这种选择，是很明智的。他知道被打官司是劳民伤财的，又耽误工作时间，又要请律师，又要支付大笔诉讼费用。这倒是其次，而银行的罚款是十万火急。 某甲在非常时刻出售其心爱的挖掘机很反常，但是，其结果表明，这种做法虽然残酷了一点，还是让贷款的银行满意了，也让某乙满意了，也让自己也基本解套了。 在生产实践中，这样的例子很多，甚至不动产的占有改定比动产的占有改定的情形更多。 【例二】动产混合不动产占有改定的例子 例如，某企业急需一笔生产资金周转，它向银行贷款，银行不答应。因为有“不良信用”记录，其他银行也一样婉拒该企业贷款。因为此前企业还有很大一笔贷款没有如期归还。企业目前除了已经抵押给银行的资产以外，还有几幢厂房，还有几条生产线未被抵押。摆在企业面前有几种选择，一种方案是将企业未被抵押的不动产抵押给银行，但是，抵押失败了，因为该企业负债太大，银行已经不同意接受抵押了。即使抵押成功，从银行得来的贷款仍然太少，几乎是杯水车薪。另一种方案，是将未被抵押的不动产出卖掉一部分，但要保证出卖的不动产部分也能正常生产，否则，就会影响全厂的生产与经营。 经过权衡利弊，该企业决定出售一幢厂房和一条生产线，以解燃眉之急。经过与某资产租赁公司商定，那幢厂房和那条生产线由资产租赁公司购买，然后由该公司将厂房和生产线出租给该企业。该企业得到了资金的周济，归还了银行贷款，生产资金有了着落，生产经营照常正常进行，被银行抵押的资产也解套了，下一步，向银行贷款就容易了。 按照合同法的说法，企业所得到的是“回租权”；按照物权法的说法，企业所得到的是“改定的占有权”。 例一、例二所举的例子，在合同法中属于融资租赁合同。合同法第237条规定“融资租赁合同是出租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给租赁人使用，承租人支付租金的合同。”融资租赁合同中，唱主角的是出租人，而出卖人为融资而进行了角色转换，自主所有物变成了他主所有物，自主所有权人变成租赁占有权人、承租人。受让人为获得物的支配权也进行了角色转换，在向出让人支付物的价金以后，由物的非所有权人变成所有权人、出租人。合同法关于物权、人权及其相互关系是浅层次的规定，没有物权法规定的深入刻画。 应当指出的是，不动产占有改定的效果显著一些。因为不动产是不能移动的，租赁人跑得了和尚跑不了庙，且不动产的价值一般较大，故出租人很放心；不动产占有改定的范围比较广泛，比动产占有改定的效果更加显著。动产占有改定搭配不动产占有改定，可以实现优势互补，发挥更好的效用，物权化效果最为显著。 通过以上两个例子的介绍，关于“为什么所有权出卖了动产标的物，出让人仍然可以拥有该物的占有权？”、“占有改定到底有什么作用？”等等的问题已经基本明了。接下来，又涉及到另一个问题：“如果承租人破产，租赁物是否也跟着一并破产？”这个问题在合同法中有现成答案：不会。 合同法第242条明确规定：“出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产财产。”这就是说，一旦承租人破产，物的所有权仍然是属于出租人的，出租人的财产所有权不受外界的影响。出租人可以凭借财产所有权的存在，另外寻找合适的承租人，继续自己的租赁事业。 动产占有改定和不动产占有改定，其开头都有一个好的开局，而结局可能是多种多样的。这可以从占有改定的时间表上可以窥见，占有改定以后，坚持的时间越长，效果就越显著。如果租赁的任何一方毁约，占有改定中途而废；如果出租人行将破产，那么离占有改定的破产也就不远了；如果承租人破产，则宣告占有改定破产。 以上例子表明，占有改定，实质上是困难企业的自我保护，即通过融资租赁的途径，解决暂时的困难。比较抵押物融资，直接出卖资产的融资各有千秋。抵押物融资，可以出卖资产，也可以不出卖资产，即使出卖资产，也是在资不抵债时被动地出卖资产；抵押资产融资，所获得的资金比较有限，对于企业发展生产的助力也比较有限。直接出卖资产的融资，是出卖人主动出卖资产，所融资的数额较大，也可以继续占有、使用原有动产或不动产；但是，这种融资代价很大，风险融资倾向远比抵押融资危险。直接出卖资产的融资，是以丧失原物的所有权为代价，在直接出卖资产融资过程中，原物打折出卖比较常见，有的损失相当严重。出卖人丧失原物所有权之后，对于原物的租赁定价权旁落，租赁价位虚高、水涨船高的现象不乏少见。某些企业直接出卖资产的融资，结果到头来是昙花一现，重新陷入资金短缺的危机之中，短期纾压快，结果企业破产也快。 占有改定，在物权法动产交付中属于冷门，不太引人注目，应用范围不及现实交付、简易交付和指示交付。而在经济学领域却是热门。对于经济领域而言，以上所举的例子，根本是小菜一碟。许多金融衍生品，从股票、期货、基金、期权、债权、抵押权、国债到次贷、对冲，都可以找到占有改定的影子。这种种占有改定，不但涉及的金额特别大，而且参加的人数特别之多；不但经济界人士参与其中，非经济界的公众也参与其中；这些大大小小的金融衍生品，汇集成浩浩荡荡的金融海洋，汇集成汹涌澎湃的占有改定的汪洋大海。 阿基米德说过，“给我一个杠杆和支点，可以撬动地球”。如果将金融工具当作阿基米德杠杆，将占有改定当作阿基米德的支点，也许真的可以撬动地球。 相关法律：物权法第27条 相关名词：【简易交付】【指示交付】 字数：3888字 全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务 一切从现在开始hold住物权法精髓 当代物权法的开山作 宏观物权法的奠基石 物权法的饕餮盛宴 品茶品酒不如品宏观物权法 全世界物权法爱好者的良师益友 1000万字的尚方宝剑 从博士后到到中小学文化者的贴身保镖 世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著 中国品牌 中国正能量 《当代物权法百科全书小辞典》 《解析物权法》 好书齐欣赏 润物细无声 启动防火墙 遁入物权门 请浏览创世中文网 一切都在掌握之中