当代物权法百科全书小辞典800-2-1
当代物权法百科全书小辞典初稿800-2-1 著作质权的行使 一、基本概念 1、著作质权的行使 著作质权的行使，指著作权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让或者许可他人使用出质的专利权中的财产权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 转让或者许可他人使用出质人著作权中的财产权所得的价款，并不一定马上用于清偿所担保的债权。因为此时债务清偿期未至，出质人应当与质权人协商，将所得的价款提前清偿所担保的债权或者提存。提前清偿债权的，质权消灭和担保法锁解除。提存的，质权和担保法锁存在于提存的价款上。 出质人只能在提前清偿债权和提存中选择，不能既不同意提前清偿债权、也不同意提存。 著作质权的设定与行使，应当以制度物权法、政策物权法为主要的法律工具，而担保物权法只是技术工具。 制度物权法主要是针对社会科学或者公共利益之类的权利的，对于著作和著作质权的限制条件最多。并且制度物权法的效力优于其他各种物权法的法律效力。自然或者技术科学的质权一般不受此限。 政策物权法主要是著作财产所有权的，也采用了普通物权法的物权化方针，即以所有权保护主义和所有权中心论来保护著作权。 行使和实现著作质权时，对内采取债权保护主义和债权中心论物权化方针，对外采取所有权保护主义和所有权中心论的物权化方针。因此，著作质权的设定与行使的整个过程中，政策物权法与普通物权法、担保物权法是并行不悖的。 著作质权的行使，是著作质权的中间环节，上承著作质权的设立，下转著作质权的实现，起起承转合的功能作用。行使与实现，往往是一气呵成的，两者之间没有多少空隙和回旋的余地。 行使著作质权，当然包括维护质权，同时也维护著作权。这里的信托责任是双重性的，确实是十分特殊，维护著作权有利于维护著作质权。著作权人维护自己的著作权以及著作权中的财产权，这是天经地义的。著作质权人维护著作权，既没有法律规定，又没有合同约定，但必需是自觉自愿的，应当懂得唇齿相依和唇亡齿寒的道理。 行使著作质权的主要标志之一，就是在整个质权期间保全质权。这跟实现质权有一定的区别。实现质权是以实现债权为中心的，质权人实现优先受偿权或完全受偿权，会导致质权关系和法锁关系消灭。行使质权，是以实现担保物权为中心的，于著作权中的财产权没有出现价值短少时无需行使质权保全权，只有在著作权中的财产权出现价值短少时行使质权保全权。 2、著作质权的保全 著作质权的保全，指当事人采取打包式、兜底式设定与行使著作质权，当实现著作质权面临落空之虞或者不能完全清偿债权时，以其他的担保方式或者以其他的担保财产来一并清偿债权，从而达到既优先、又安全、又完全清偿债权的目的。 （1）著作质权保全的弱项 著作质权保全由于出质人自身条件的限制，会导致质权保全存在一些盲点与弱点，需要权利人仔细琢磨与攻克的项目。 著作质权的设定与行使，不能如商标质权、商号质权、商誉质权和专利质权那样实行打包式、兜底式设定与行使，个别情况除外。 因为著作权是文化类知识产权，其财产权是比较单一的权利，与其他的产权没有多少关联，在著作质权之外再增加其他的担保物权的自身条件相对很弱。 一些著作权人之文化法人产品单一，一般是除了文化产品还是文化产品，一些物质产品与著作权没有什么粘连，不能如商标质权、商号质权、商誉质权和专利质权那样实行打包式、兜底式设定与行使。文化法人几乎没有商号权、商誉权，有这些准知识产权的，也不一定能够成为质押的对象。著作权人之文化法人，一般没有商标权、专利权，不能形成知识产权打包、兜底式质押。 注意，著作权人之文化法人不是出版权人之文化法人。譬如，某个文化企业的剧作组，没有摄制组和发行权，这就是著作权人之文化法人。出版社、音像出版社、杂志社、报社、电视台电视剧中心、经营类网站等，这些是出版权人之文化法人。 诚然，也有著作权人之文化法人与出版权人之文化法人二合一的，如有的作家协会自己有专职的作家团队，也有自己的文学刊物。纯粹二合一的文化法人是少见的，譬如，报社有自己的记者、编辑团队，可以自采、自编和自印刷、自出版，但还有很多稿件是来自于社会上的各类作者即其他的著作权人。 相比之下，出版权人之文化法人具有一些优势。其能够汇集、荟集公民、法人的大量作品，也可以转让出版权，实际上是帮助著作权人转让部分的著作权，从中获得一些额外的收益。 由于著作权之财产权的弱点多，设立和行使最高额著作质权的困难程度更大。 （2）著作质权保全的要点 著作质权保全，应当抓住两个要领。 首先是从著作权保全加固著作质权保全。 某种程度上说，著作权保全和著作权中的财产权价值保全，能够促进著作质权保全。 著作质权与著作权相互之间有一个物权生态环境，加强物权生态环境维护至关重要。 一则，质权人发现著作权之财产权交换价值明显减少的，可以要求出质人提供新的担保。既不能保全交换价值，又不能提供新的担保的，应当提前行使质权或者将处分该项财产权的价款提存，以备质押期间届满时清偿债务。 二则，质权人和出质人共同监察著作权的保护情况，一旦发现出质的作品被盗版的，立即采取维权措施与版权局一同打击盗版人，利用著作权法、侵权责任法等法律来维护自己的合法权益。所得侵权的赔偿金应当专用于清偿债务。 总体上，网络盗版侵权比书籍盗版侵权、音像盗版侵权更加厉害，是质权人和出质人重点监控对象。一方面网络盗版很容易，另一方面调查、缉获网络盗版的网站也相当方便。 其次是尽可能地拓展著作质权保全。 一则，通常的办法是，债务人在著作权质押的基础上，另外向质权人提供第三人的物保或者人保。 物保，是指第三人以自己的动产为债务人代理提供质押，成立第三方的动产质权。第三人也可与债务人设立反担保（第二重担保）物权。 人保，是指第三人以自己的金钱为债务人代理保证金保证，成立第三方的个人保证。 二则，著作权人是法人单位的，根据需要和可能尽量将自己企业的不动产、动产、权利或者其他的知识产权进行打包式或兜底式担保。 在权利质权一节中，现实类票据（汇票、支票、本票、债券、存款单）质权有5种，物资类票据（仓单、提单）质权有2种，流转类质权（基金份额、股权）有2种，派生物权类（注册商标专用权、专利权、著作权）3种，预期类质权1种，还有其他类型的未计在内。所有这些，都可以以直线的方式设立打包式权利质权。 某些文化企业如大型网站也是上市公司，财大气粗的，以其股权出质设立股权质权也是容易做到的。 该法人单位以动产作兜底式担保的，首先考虑设立动产质权，其次考虑设立动产留置权，最后考虑设立动产质权。 该法人单位以不动产作兜底式担保的，只能设立不动产抵押权。 二、关于出版质权 关于出版质权，目前法律法规上没有明文规定。根据物权法第223条第7项规定，法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利，也可以作为权利质权的对象考量。 从上述条文来看，权利质权的设立，比抵押权、动产质权的设立要相对严格一些，如果要试验出版质权，还得从长计议。 既然商号质权、商誉质权在法律没有明文规定的情势下，也一样的被物权社会所认可，那么，出版质权同样会被物权社会所认可。 商号质权、商誉质权的设立与行使是这样的，一般可以与商标质权一并设立与行使。而商标质权又涉及到企业资产的抵押或者质押，借以保全质权。 倘若设立与行使出版质权，独立的设立与行使一般是不妥当的。理论上，应当参照商号质权、商誉质权的办法来进行。因为出版质权牵涉到著作权，还不是如商号质权、商誉质权那样的纯粹，一般应当与著作质权结合在一起更加牢靠一些。 （1）一般出版质权 目前最牛气的是经营类文学网站，一个文学网站年收益几亿、十几亿元的如雨后春笋般涌现。因为网络出版成本最为低廉，读者众多而非常方便，获利方式独特，此类法人遂成为非常旺盛的朝阳类出版法人。此类出版权人之文化法人，以债务人身份将出版权中的财产权出质，或许能够形成新型的知识产权质权关系。 另一方面，出版权人之文化法人以债权人身份，与其他出版权人之文化法人的签订质权合同，也可以试验设立与行使出版权质权。 问题在于，出版权的基础在于著作权，任何出版人未经著作权人许可，擅自转让、擅自抵（质）押著作权人作品的，一律无效，侵权人应当承担赔偿权利人损失的法律责任。 申言之，倘若出版权人之文化法人需要以出版权出质的，或者以出版权设立出版质权的，应当比照著作权法和著作质权法的规定来严格要求，确保著作权人的合法权益不受出版权的变更而不受损害。 （2）最高额出版质权 倘若一般出版质权能够成立，那么最高额出版质权也能够成立。 最高额出版质权，是将出版权人已有和将有的出版权之财产权作为连续质押（相当于抵押），为已经发生和将来发生的最高额债务作为担保。其行使和实现最高额出版质权的办法，可以参照最高额动产质权或者最高额动产抵押权的办法来实行。 最高额出版质权的益处很多，对于出版权人连续打包实行融资，壮大自己的经济实力，以便于企业资产的保值增值和做大做强企业，在激烈的市场竞争立于不败之地。 某些实力雄厚的经营类文学网站、视频网站、游戏网站和广告类网站，其稿件或者广告来源源源不断，收益来源也是连续发生的，既然年收益或达几亿甚至十几亿元，融资规模是很大的。在这些网站企业中设立最高额出版质权，可能性也是很大的，可适性也是可以论证的。 某些网站是上市公司，融资规模特别大。在该文化企业设立最高额出版质权，可以与企业股权或者其他权利一起设立混合式、组合式最高额权利质权。 相关法律：物权法第227条 相关名词： 〖著作权及著作质权〗〖著作质权的设定〗 全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务 一切从现在开始hold住物权法精髓 当代物权法的开山作 宏观物权法的奠基石 物权法的饕餮盛宴 品茶品酒不如品宏观物权法 全世界物权法爱好者的良师益友 1000万字的尚方宝剑 从博士后到到中小学文化者的贴身保镖 世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著 中国品牌 中国正能量 《当代物权法百科全书小辞典》 《解析物权法》 好书齐欣赏 润物细无声 启动防火墙 遁入物权门 请浏览创世中文网 一切都在掌握之中 电子信箱：QQ437116637或627592416 本文论述了著作质权行使的相关问题，同时大胆地探讨了出版质权的一些法理问题。很多事情就是这样的，没有办不到的，只有想不到的。我们标新立异，我们不墨守成规，我们不搞本本主义，我们需要活学活用宏观物权法，这样就可以开拓进取，共同发展宏伟的当代物权法事业。世界上有好多担保物权，是先实践后有法律规定的。这些特殊的“先例”，在中国物权法担保物权编中可以找到很多例子。基本套路就是这样的，只要不违反公序良俗、对于当事人是有益无害的，这样就可以大胆地往前闯。