当代物权法百科全书小辞典812-2-1
当代物权法百科全书小辞典初稿812-2-1 最高额权利质权 【特别词汇】【最高额权利质权】 一、基本概念 最高额权利质权，是指为担保债务的履行，债务人或者第三人以现有和将有的权利，对一定期限内将要连续发生的债权提供权利质押担保的，债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现权利质权的情形，质权人有权在最高额债权内就该担保权利优先受偿。 最高额权利质权，由权利质权关系法规范与调整。当事人设立最高额权利质权，应当作可适性、可行性研究并慎重行事，不得损害国家利益和其他人的合法权益。在法无明文规定的情势下，适用关联法的规定；在关联法无明文规定的情势下，慎重地选择习惯法、自然法、道德法和逻辑法加以补充规范与调整。 物权法以及担保法等法律法规，既不提倡、也不反对当事人设立最高额权利质权。 倘若民事主体当事人之间同意设立最高额权利质权，所遵从的自由规则是“法无明文规定禁止可以试行”，但需要遵守公序良俗原则，应当作可适性、可行性研究并慎重行事，不得损害国家利益和其他人的合法权益。 最高额权利质权的效力等级是：（1）与最高额动产质权并列，属于同一级别的担保物权；（2）法律效力与实际成果优于一般权利质权并优于一般动产质权；（3）占有控制力、法律效力与实际成果优于一般权利抵押权，甚至优于最高额抵押权；（4）特定占有控制力、法律效力低于留置权。 最高额权利质权，分为单项式、复合式、变相式、杂交式四种类型。 1、单项式 单项式，亦称单一式，是由一种权利质押构成的最高额权利质权。是最高额权利质权之简单易行的类型，不附带其他权利或者其他财产担保，是清一色的嫡系权利质权。 单项式，指最高额权利质权由单一的权利质押，以现有和将有的单项权利，对一定期限内将要连续发生的债权提供权利质押担保的，债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现权利质权的情形，质权人有权在最高额债权内就该担保权利优先受偿。 2、复合式 复合式，亦称集合式。全称是拟定权利集合最高额权利质权，由几种权利质押构成的最高额权利质权。是最高额权利质权之简单拓展的类型，不附带其他权利或者其他财产担保，同样是嫡系权利质权。 复合式，系最高额权利质权由多项权利质押，以现有和将有的多项权利，对一定期限内将要连续发生的债权提供权利质押担保的，债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现权利质权的情形，质权人有权在最高额债权内就该担保权利优先受偿。 3、变相式 变相式，亦称变态式。系最高额权利质权设立时以仓单、提单或者知识产权中的财产权出质担保的，行使与保全最高额权利质权时改变主意，却以最高额动产质权的方式来实现质权。这是一种并列系或者横向联系系的最高额权利质权，可以轻车熟路，但最高额动产质权的实现方式，最高额权利质权的实现方式仍然有些差别。应当是嫡系变态的权利质权。 变相式，系指最高额权利质权由单一的或者多项的权利质押，以现有和将有的单项或者多项权利，对一定期限内将要连续发生的债权提供权利质押担保的，债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现权利质权的情形，质权人有权在最高额债权内就该担保权利变相优先受偿。 4、杂交式 杂交式，亦称混合式。最高额权利质权设立或者行使时，为了保全最高额权利质权平稳、安全、有效地达到目的，经出质人同意，另外加设第三人担保，或者加设不动产或者动产抵押权，或者加设动产留置权，从而构成杂交式或者混合式最高额权利质权。所有这些杂交式担保物权品种，均为旁系的最高额权利质权对象。 杂交式，系最高额权利质权由权利质押，杂以动产质押或者财产抵押，以现有和将有的多项权利，对一定期限内将要连续发生的债权提供权利质押担保的，债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现权利质权的情形，质权人有权在最高额债权内就该担保权利优先受偿。 二、适用依据 最高额权利质权的适用依据，首先是法律上的适用依据，其次是事由上的适用依据。两种依据是充分而必要条件的依据，缺一不可。最高额权利质权是基于一般权利质权而升格设立的，其中一些本身没有条件升格的，硬性地在此基础上设立最高额权利质权没有意义，没或者少有有实际效力。 1、最高额权利质权的适用依据 第一，嫡系的法律依据。是物权法第223条～229条关于权利质权的全部规定。 第二，并列系的法律依据。是物权法第229条关于适用动产质权的规定。 前提条件是，是在上述第一项没有明文规定的情势下，才选择此项的办法，并且仍然需要作进一步的可适性论证。 第三，旁系的法律依据。是物权法第222条关于最高额动产质权的规定。 最高额动产质权与最高额权利质权，同属于质权项目，质权的设立、行使、保全、实现方式相同，只是因为质押对象略有不同而已。前提条件是：（1）是在上述第一项和第二项没有明文规定的情势下，才选择此项的办法，并且仍然需要作进一步的可适性论证；（2）延伸至物权法第207条关于最高额抵押权的规定。并延伸至物权法第170条～第206条的规定。 旁系最高额权利质权与最高额动产质权适用依据，有一个共同的特点： 向下行，可以与全部的抵押权规定贯通，构成“中级担保物权 低级担保物权”的混合保全担保物权类型； 向上行，可以与全部的动产留置权规定贯通，构成“中级担保物权 高级担保物权”的混合保全担保物权类型。 这样的串通性、联贯性、杂交性、保全性物权类型，只有在担保物权法体系中才能出现，普通物权法体系中是根本不能发生的，制度物权法体系、政策物权法体系中也是很不容易做到这样自由的综合物权类型的。 2.最高额权利质权的可能性 最高额权利质权的可行性，亦即特定权利质押设立最高额权利质权的可适性与可行性、可靠性的总称。不是所有的权利能够一步到位地成为最高额权利质权对象，也不是所有的一般权利质权不能升格为最高额权利质权。 直接设立的和在一般权利质权上设立的最高额权利质权，情形也是不一样的。对此，权利人与义务人都有多项选择，同时面临着多种可行性、可靠性的机会判断方式。 诚然，正确认识最高额权利质权概念，打破常规，打破僵局，锐意进取，慎重选择，办法总会多于困难、机遇总会多过风险的。 实际上，权利质权与动产质权并不是绝对分流的，最高额权利质权与最高额动产质权也并不是绝对分流的。 其他的姑且不说，仓单权利质权、提单权利质权和应收账款权利质权，经常与动产质权发生若即若离、或多或少的关联度，而且发生最高额权利质权的概率不会低于最高额动产质权。 如果权利质权与动产质权设定复合型质权，发生最高额权利质权的概率也会显著提高。种种迹象表明，最高额权利质权可能会以潜规则的方式长期存在着，并习惯成自然了。 最高额权利质权是预期类担保物权，应收账款一般权利质权同样是预期类权利质权。显而易见，在应收账款一般权利质权基础上设立应收账款最高额权利质权，完全是自然而然并水到渠成的事情。这一类最高额权利质权应当是最高额权利质权中的佼佼者，应用范围广泛，是债权人或者担保物权人的首选方式。 本节本条款特别规定了“权利质权除适用本节规定以外，适用本章第一节动产质权的规定”，与本章第一节第222条第1款联系起来认识，既然“出质人与质权人可以协议设立最高额质权”，那么，就不点名地默认了“权利出质人与权利质权人可以协议设立最高额权利质权”。 三、注意事项 物权法中前后规定了最高额抵押权、最高额动产质权的适用依据，没有明文规定最高额权利质权的适用依据。对此，我们需要认真思考，认真对待，既不要因噎废食，又不能过于扩张。 1、注意客观原因 注意物权法第229条以及其他条文中没有明文规定最高额权利质权的适用依据，是有客观原因的。 主要原因在于： 一则，基于许多权利质权受主管部门规定的兑现时间的限制，并且是定额的，难以作为长期式和大额式质押对象。 譬如，汇票、支配、本票和即将到期的债券、存款单、基金份额、股权等权利，既是定时的、又是定额管理的，只能在此基础上设立一般权利质权，不能在此基础上设立最高额权利质权。 当然，这样一些一般权利质权，作为最高额权利质权的辅助质权对待是可以考量的。 二则，权利质权相对于动产质权，是受法律加重限制的担保物权，设立一般权利质权和最高额权利质权，不能跟设立一般动产质权和最高额动产质权那样行动自如。 在经济领域的一些动产反正是要转让进行财产保值增值的，出质后的动产不一定会保值增值，毕竟物的利用率得以实现，还可以借助动产融资或者清偿债务，总之是不吃亏的。 债务人的权利是一种特殊的财产权，有些甚至是债务人的核心财产权，对此设立一般权利质权时，就容易导致企业的核心资产或者关键产权被迫（贱价）转让；倘若在这些核心资产或者关键产权上设立设立最高额权利质权，容易对于债务人的企业造成致命伤，副作用就会更加严重。 譬如，债务人企业中的股权、商标权（商号权、商誉权）或者专利权等知识产权等，都是企业中的核心资产或者关键性权利，一旦质押不慎就容易对自己企业造成不良甚至严重后果。对此权利设立一般权利质权是受法律很多限制的，设立最高额权利质权更是加重限制的。 三则，一般权利质权对象中，确有一部分可以作为最高额权利质权的对象看待，但客观存在一定程度上的复杂性，物权法对此同样不便于作出明确规定。 综合以上客观原因，故物权法既不提倡、也不反对当事人设立最高额权利质权。 2、注意慎重考虑“法无明文规定禁止可以试行”的特殊规则。 民事主体的物权生活和经济生活中，为了尊重当事人意思自治主义自由权，在法律法规既不提倡、又不反对的情势下，允许当事人慎重地适用“法无明文规定禁止可以试行”的特殊规则。 此项特殊规则，实际上是属于非成文法之习惯法、自然法、道德法或者逻辑法范畴，富有一定的弹性余地，但不能任意扩大适用对象与适用范围。 物权法以及担保法等法律法规，既不提倡、也不反对当事人设立最高额权利质权，是折中主义的办法。简单问题简单对待，复杂问题复杂对待，可行的问题适用可靠的办法，不可行的问题会直接影响到最高额权利质权的设立、行使与实现。 倘若民事主体当事人之间同意设立最高额权利质权，所遵从的自由规则是“法无明文规定禁止可以试行”，但需要遵守公序良俗原则，应当作可适性、可行性研究并慎重行事，不得损害国家利益和其他人的合法权益。 3、注意最高额权利质权纯属探讨性概念 最高额权利质权纯属探讨性概念，教科书、通说、权威解读文本中都没有这样的概念。就是说，国内外所有物权法和物权法理论著作中都没有这样的概念。 为了一探最高额权利质权的究竟，笔者才涉足这样一个特别的冷门，仅仅为相关的物权法爱好者提供参考，希望能够借此文章来进行理论争鸣，正确指导此项特殊权利质权的应用。 最高额权利质权概念的推出，不是为了单纯的标新立异，更不是为了画蛇添足，是为了在法无明文规定的特殊情势下更好地规范这一项特殊的权利。越是没有明文规定，越是需要物权法理学的严谨慎重。 最高额权利质权，虽然在理论上很多罕见，但是相信在民事物权活动中早有先例。实际上是理论落后于实践。这一点也不奇怪，世界上许许多多的担保物权，包括一般权利质权甚至最高额权利质权在内，都是先有实践、后有规定和先有习惯法、后有成文法的。 一分为二的看来，本文关于最高额权利质权之新概念的推出，看似奇特、奇怪，实际上并不奇特、奇怪。这是权利质权客观事物发展和反映客观规律的必然结果，只有少见，才是多怪。 整个经济社会和物权社会中到处存在苦逼现象，有许多人苦苦于融资艰难，有许多人苦苦于讨债艰难。 然而，现行的担保物权法和担保法都是不完整的，每种担保物权方式也是不完整的。所谓实践出真知，实践长才干，利用一切可以利用的手段来解决现实难题，对于当事人和社会是有益无害的，应当是可以试验的，法律也是不会禁止的。 相关法律：物权法第229条 相关名词： 〖权利质权适用范围简介〗〖权利质权适用依据的范围〗 全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务 一切从现在开始hold住物权法精髓 当代物权法的开山作 宏观物权法的奠基石 物权法的饕餮盛宴 品茶品酒不如品宏观物权法 全世界物权法爱好者的良师益友 1000万字的尚方宝剑 从博士后到到中小学文化者的贴身保镖 世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著 中国品牌 中国正能量 《当代物权法百科全书小辞典》 《解析物权法》 好书齐欣赏 润物细无声 启动防火墙 遁入物权门 请浏览创世中文网 一切都在掌握之中 电子信箱：QQ437116637或627592416 〖特别提示〗【特别词汇】【最高额权利质权】的确算是一个新、奇、特的探讨性概念。教科书、通说、权威解读文本中都没有这样的概念。就是说，国内外所有物权法和物权法理论著作中都没有这样的概念。 这是当代物权法宏观物权法理学的新概念，不是传统物权法微观物权法理学的旧概念。在成文法外概念中，这是一个非常重要的“编外概念”，尽管不会如法律内、编制内概念那么走红，却仍然具有不可忽视的特别重要的意义。